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深圳证券交易所


关于发布《深圳证券交易所上市公司信息披露工作指引第8号——衍生品投资》的通知


各上市公司：

为规范上市公司及其控股子公司投资衍生品行为，提高衍生品投资信息披露透明度，根据《公司法》、《证券法》、《深圳证券交易所股票上市规则》等法律、行政法规、部门规章和业务规则，本所制定《深圳证券交易所上市公司信息披露工作指引第8号——衍生品投资》，现予以发布，请遵照执行。

特此通知





附件：《深圳证券交易所上市公司信息披露工作指引第8号——衍生品投资》



深圳证券交易所

二○○九年八月二十七日


附件：


深圳证券交易所上市公司信息披露工作指引第8号：衍生品投资



第一章 总则

第一条 为规范上市公司及其控股子公司投资衍生品行为，提高衍生品投资信息披露透明度，根据《公司法》、《证券法》、《深圳证券交易所股票上市规则》（以下简称“《上市规则》”）等法律、行政法规、部门规章和业务规则，制定本指引。

第二条 本指引适用于深圳证券交易所（以下简称“本所”）主板上市公司（不含中小企业板块上市公司）及其控股子公司的衍生品投资及信息披露监管。

第三条 本指引所称衍生品是指场内场外交易、或者非交易的，实质为期货、期权、远期、互换等产品或上述产品的组合。衍生品的基础资产既可包括证券、指数、利率、汇率、货币、商品、其他标的，也可包括上述基础资产的组合；既可采取实物交割，也可采取现金差价结算；既可采用保证金或担保、抵押进行杠杆交易，也可采用无担保、无抵押的信用交易。

第四条 上市公司应建立有效的衍生品投资风险控制制度，采取合理的风险管理措施对衍生品价值变化进行有效监控及风险评估，及时对外披露衍生品投资的相关信息。



第二章 衍生品投资前的准备工作

第五条 上市公司开展衍生品投资前，应建立有效的衍生品投资风险控制及信息披露制度，明确规定衍生品投资的授权范围、审批程序、操作要点、风险管理及信息披露等具体要求。

第六条 上市公司开展衍生品投资前，应指定相关部门评估衍生品的投资风险，分析衍生品投资的可行性与必要性，及时上报突发事件及风险评估变化情况。

公司应指定董事会的相关委员会审查衍生品投资的必要性及风险控制情况。

第七条 上市公司开展衍生品投资前，应合理配备投资决策、业务操作、风险控制等专业人员。参与投资的人员应充分理解衍生品投资的风险，严格执行衍生品投资的业务操作和风险管理制度。

第八条 上市公司在进行衍生品投资前，应当在多个市场与多种产品之间进行比较、询价；必要时可聘请专业机构对待选的衍生品进行分析比较；处于督导期的公司应请保荐机构或财务顾问就衍生品投资出具专项意见。

第九条 上市公司在进行衍生品投资前，应当制定相应会计政策，确定衍生品投资业务的计量及核算方法。

第十条 上市公司应严格控制衍生品投资的种类及规模，尽量使用场内交易的衍生品，本所不鼓励公司超出经营实际需要从事复杂衍生品投资，不鼓励公司以套期保值为借口从事衍生品投机。



第三章 投资审议程序和信息披露

第十一条 上市公司应当在公司章程中明确规定董事会可自行决定的衍生品投资种类及金额；超过董事会权限范围的衍生品投资应当提交股东大会审议；构成关联交易的衍生品投资应当履行关联交易表决程序。

第十二条 对属于董事会权限范围内或以套期保值为目的的衍生品投资，上市公司管理层应就衍生品投资出具可行性分析报告并提交董事会审核，董事会审议通过后方可执行。

第十三条 对于超出董事会权限范围且不以套期保值为目的的衍生品投资，经公司董事会审议通过、独立董事发表专项意见后，还需提交股东大会审议通过后方可执行。

在发出股东大会通知前，公司应自行或聘请咨询机构对其拟从事的衍生品投资的必要性、可行性及衍生品风险管理措施出具专项分析报告并披露分析结论。

第十四条 对于上市公司与关联方之间进行的衍生品关联交易，应提交股东大会审议后并予以公告。

第十五条 上市公司应及时通过指定媒体披露衍生品初始投资相关信息，并向本所提交以下文件：

（一）公告文稿；

（二）衍生品投资合同或具体说明材料；

（三）董事会决议、独立董事意见（如适用）、股东大会决议（如适用）；

（四）衍生品投资涉及的主管部门意见（如适用）；

（五）咨询机构出具的专项分析报告（如有）；

（六）本所要求的其他文件。

第十六条 上市公司应披露的衍生品投资相关信息至少包括以下内容：

（一）履行合法表决程序的说明。具体说明该项衍生品投资是否已获得上市公司董事会或股东大会批准，是否需要履行关联交易表决程序以及具体的表决情况；

（二）拟投资衍生品的主要条款。包括但不限于衍生品的种类、数量、金额、合约期限、履约担保、交易杠杆倍数、流动性安排、清算交收原则、支付方式等。如拟投资的衍生品属于场外签署的非标准化合约，上市公司还应披露交易对手方的基本情况、信用评级情况及履约能力介绍、交易合同生效条件、附加条件、保留条款以及争议处理方式等条款；

（三）本次衍生品投资的必要性。上市公司应披露本次衍生品投资的必要性、与公司日常经营需求的相关程度。如认定该项衍生品投资为套期保值行为，公司应对照企业会计准则说明其符合套期保值相关规定，并具体披露已拥有基础资产的数量或未来拟购入基础资产的安排；

（四）公司投资衍生品的准备情况。上市公司应披露公司的衍生品投资管理的组织框架、制度规定、人员配备情况以及参与衍生品投资的人员是否已充分理解拟投资衍生品的特点及风险；

（五）衍生品投资的风险分析。公司应分项披露投资各类衍生品的风险，包括但不限于市场风险、流动性风险、信用风险、操作风险、法律风险等。公司应披露上述风险的估算方法、参数设置、发生概率以及可能给公司带来的最大损失金额；

（六）风险管理策略的说明。上市公司应分类说明各种已投资的衍生品的风险管理策略，评估各项衍生品投资的风险对冲结果及尚未对冲风险的敞口；

（七）衍生品公允价值分析。上市公司应引用公开市场交易数据或采用合适的定价模型，充分披露衍生品估值的假设前提与相关参数，对拟投资的衍生品的价值进行定性和定量分析；

（八）会计政策及核算原则。上市公司应分类说明各种已投资的衍生品以及其风险对冲行为的会计确认、计量方法，具体说明采纳上述会计核算方法的规则依据；

（九）相关机构及人员发表的意见。本次衍生品投资如涉及独立董事的专项意见、保荐人或财务顾问专项意见以及其他专业机构的专项分析报告，公司应一并予以披露；

（十）本所要求披露的其他内容。



第四章 后续管理和信息披露要求

第十七条 上市公司的相关部门应跟踪衍生品公开市场价格或公允价值的变化，及时评估已投资衍生品的风险敞口变化情况，并向董事会专门委员会报告。

第十八条 对于不属于交易所场内集中交收清算的衍生品投资，上市公司应密切关注交易对手信用风险的变动情况，定期对交易对手的信用状况、履约能力进行跟踪评估，并相应调整交易对手履约担保品的头寸。

第十九条 上市公司应根据已投资衍生品的特点，针对各类衍生品或不同交易对手设定适当的止损限额，明确止损处理业务流程，并严格执行止损规定。

第二十条 上市公司相关部门应及时向管理层和董事会提交风险分析报告。内容至少应包括衍生品投资授权执行情况、衍生品交易头寸情况、风险评估结果、本期衍生品投资盈亏状况、止损限额执行情况等内容。

第二十一条上市公司应针对已投资的衍生品特点，制定切实可行的应急处理预案，以及时应对衍生品投资过程中可能发生的重大突发事件。

第二十二条 上市公司已投资衍生品的公允价值减值与用于风险对冲的资产（如有）价值变动加总，导致合计亏损或浮动亏损金额达到公司最近一期经审计净资产的10%且绝对金额超过1000万人民币时，公司应以临时公告及时披露。

第二十三条 上市公司应在定期报告中对已经开展的衍生品投资相关信息予以披露，披露内容包括：

（一）报告期末衍生品投资的持仓情况。公司应分种类披露期末尚未到期的衍生品持仓数量、合约金额、到期期限、及占公司本期净资产的比例；

（二）已投资的衍生品与其风险对冲资产的组合浮动盈亏变化情况，及对公司当期损益的影响；

（三）衍生品持仓的风险分析及控制措施，包括但不限于市场风险、流动性风险、信用风险、操作风险、法律风险等；

（四）已投资衍生品报告期内市场价格或产品公允价值变动的情况，对衍生品公允价值的分析应披露具体使用的方法及相关假设与参数的设定；

（五）公司衍生品的会计政策及会计核算具体原则与上一报告期相比是否发生重大变化的说明；

（六）独立董事、保荐人或财务顾问对公司衍生品投资及风险控制情况的专项意见；

（七）本所要求披露的其他内容。



第五章 附则

第二十四条 本指引由本所负责解释。

第二十五条 本指引自发布之日起施行。




试论夫妻忠实义务法律问题

刘成江


　　目前我国虽已将夫妻忠实义务纳入法律体系，但是随着我国经济的飞速发展，出现了很多与之相背驰的现象，而这些现象也相继引发了各种法律问题。
　　一、“换妻”
　　近些年来，西方文明社会的换妻之方刮进了中国，“换妻”游戏———即两对甚至多对夫妻为了性，互相交换自己的配偶。这种风气尤其流行于那些如深圳、上海等的大城市里，从换妻者的社会地位和身份看，居然以高学历和高收入者为最多。他们成立有专门的俱乐部，据调查俱乐部成员有很多人是中小企业的总经理、医生和留学生等高学历的专业人士，大部分是想摆脱乏味的日常生活做这种行为的。而这些俱乐部，还要求提出结婚证书或者是结婚照片，以确认是否是夫妻的身分。夫妻应该互相忠实、互相尊重，但在“刺激也许会使生活过得更丰富些”的想法下，一些人动起了“换妻”的脑筋，玩起了一种刺激而危险的游戏。这种游戏，早已违背了互相忠实、互相尊重的婚姻原则。然而，正是这种我们众人所不齿的事情，我国的著名学者李银河女士却认为这种行为活动是应当受到保护的，她把换妻称为换偶，她认为“换妻”跟“换偶”二者又很大的区别，换妻是以男性为主体，女性为客体的；而换偶是既换夫又换妻，夫妻互为交换活动的主体和客体。在博客称换偶没有道德问题，称聚众淫乱罪过时。李银河再发高论称换妻应当受到保护，换偶是公民合法权利。换偶活动是少数成年人自愿选择的一种娱乐活动或生活方式，它没有违反性学三原则（自愿、私秘、成人之间），是公民的合法权利。她认为换偶活动对社会有无伤害。李银河介绍了美国换偶情况，她认为， 少数人违反大多数人的价值观并不就是伤害社会，它违反的是一元论的价值观，并不违反多元论的价值观。同时，李银河也认为，不应当以伤害社会的名义去治少数人的罪，因为他们虽然是少数人，但是他们是人，是公民，他们有权利选择自己不伤害他人的行为方式，他们的权利应当受到保护。[1]其实笔者认为将“换妻”说成“换偶”，是一种赤裸裸的偷换概念。哪怕披着自由自愿原则的外衣，以伸张人权的人文主义精神为旗帜，‘换妻论’仍然掩盖不了本质上的激进主义立场，掀开李银河女士那‘自由主义’的天灵盖，看到的实在是一个‘性共产主义’的丑陋灵魂。有个案例说的是“扬州市有一个小学女教师，因为在丈夫的哄诱下参加了换妻俱乐部，之后竟然沉迷于其中5年，后来因为俱乐部里有一大部分人染上爱滋病，被警方顺着线索一举侦破，她老公因此丢了政府的饭碗，然后就不知所踪，学校也因此解聘了她，两个孩子不认她这个母亲，最后她在自杀两次未遂后最终被送进精神病医院治疗。” 这个案子引起我们的深思，是我们的社会太进步了还是我们的道德观念太落后了？在封建社会，女人的社会地位极其低下，是男人们的附属和附庸。女人可以像商品一样买卖，也可以同礼品一样赠送，但换妻故事却很少发生。因为中国男人最忌讳的就是绿帽子，这不但为封建的伦理道德所禁止，而且也为男人的文化心态所不容。但是在今天这个法制健全的文明社会，居然大量出现这样的事，我们是不是该想想，我们究竟是进步了吗？我们的改革开放是要我们把这些西方所谓的文明学习进来吗？显然，在这种“换妻”游戏里丈夫将自己的妻子当成了性玩偶，成为个人发泄私欲的工具。但是，这还不够，还要尝试另一种性生活，与别人交换妻子，然后供自己发泄。这种换妻的荒唐，缘于家庭责任的缺失，个人私欲的膨胀和道德的堕落。在这种荒唐的换妻游戏中，人格尊严在个人私欲面前变得一钱不值，这种荒唐的游戏最后只会导致夫妻双方反目，夫妻缘尽，婚姻在个人的私欲面前走到了尽头。我们应该思索一下为何会有这样违背伦理的现象出现并且没有被及时的消灭，这就是我们的法律还不够完善健全，虽然新修订的婚姻法对夫妻忠实义务已作出明确的规定，但第四条的规定只是一个不可诉条款，在最高人民法院作出的解释中指出，“当事人仅以婚姻法第四条为依据提起诉讼的，人民法院不受理，已经受理的，裁定驳回诉讼。”也就是说，在诉讼中不能直接以它来处理和解决纠纷。有的学者认为，这一条司法解释属于倡导性条款，只是以立法的形式明确告知社会，体现的是德治结果，而非法治目标。[1]
　　二、“包二奶”
　　改革开放以来，我国经济迅速发展，沿海地区一部分人带头富裕起来，但是条件变好也引来一些弊端，很多有钱人时兴起了“包二奶”。包二奶，一般是指有配偶之男性通过提供金钱等物质利益，供养婚外异性并与其较为长期地保持异性性关系的行为。有这样一个案例,肖小姐于一九九六年间与丈夫陈某一起南下广东创业。几年间，夫妻就在东莞开办了一间毛织厂。2000年间，一次很偶然的机会，肖小姐从其丈夫的口袋中找到一张其丈夫与另一女子的亲密照片。肖小姐没有直接问丈夫，而是通过明查暗访了解到，丈夫陈某在外包养了该名姓孙的女子。陈某隔三岔五就去孙某的出租屋幽会，已有一年之久。肖小姐无法容忍丈夫的行为，就向当地法院起诉陈某，要求追究陈某的重婚罪。当地法院以肖小姐证据不足为由，将案件移交孙某出租屋所在的公安派出所处理。派出所接案后，连同当地分局刑警迅速前往孙某的出租屋调查，孙某承认与陈某相识，并发生多次性关系。公安机关于是将陈某、孙某两人拘留。但拘留期满后，公安机关却没有报检察院批捕，而是以证据不足为由，撤销了该案。[1]从这个案例我们可以看出，由于包二奶比较抽象，我国现行法律难以对这样的现象做到规范和调整，但这也就很难保护受害者权利。包二奶早在80年代初期出现在沿海开放地区，到现在，无论是经济发达地区还是落后地区，包二奶已呈增多趋势。归纳包二奶的表现形式主要有：（1）提供住房、汽车、生活费用等在外养二奶，称为“金屋藏娇”；（2）有的养暗娼，甚至还称为“从良”；（3）有的以秘书、保姆、兄妹等形式，长期保持性关系。包二奶的主体呈多元化，除港澳台商人外，还有内地厂长、经理、包工头、个体户，甚至党政干部，如广东宝安一信用社主任贪污公款，花在几个二奶身上的钱就达两千多万。包二奶跟其它违背夫妻忠实义务的现象有所不同，这种现象是有一个固定的第三者出现插足，对象具有一定的稳定性且时间保持较长，这样就引发了一个问题，对第三者是否该惩罚？
　　三、换妻、包二奶等现象引发的社会问题
　　换妻论从根本上刺伤了当前人类最广泛的一夫一妻制的家庭模式，也违反了夫妻忠实义务，“换妻”直接嘲笑了我国婚姻法的第四条，夫妻忠实义务主要是指贞操忠实义务，这样无耻的行为还有贞操可言吗？它不但有悖于个人道德和社会公德，也触犯了我国的有关法律。当换妻变成一种游戏，性就变成了一种交易，在这场危险的游戏中，传统的道德和婚姻观念被疯狂颠覆，人与人之间的信任土崩瓦解，夫妻不再忠诚，爱情不再美好，婚姻不再神圣。如果“换妻”这种荒唐的游戏得到人们的承认甚至普遍参与，那么，婚姻对于人们将毫无意义，夫妻之间要互相忠实也显得很可笑，而我国所使用的婚姻法更没有任何的约束力，也不存在什么文明的法制社会，人类从此也就没有了什么道德廉耻和社会责任，社会公德就会濒临消亡，我们就会集体陷入一种危险的境地。换妻”现象的出现是对传统家庭观念、婚姻观念、道德观念的一种冲击，也是对中国现有婚姻制度的一种冲击，出于对家庭、婚姻、社会的责任，换妻”现象可能会给社会、家庭留下诸多的后遗症，为了追求肉体上的新鲜和刺激，甚至连对方身份、健康状况等都不了解，是一种非常盲目的性行为。这些都可能会引发疾病传播、个人心理的不平衡等社会问题。而包二奶，从本质上违背了夫妻忠实义务，严重影响一夫一妻的婚姻制度，严重违背社会主义道德风尚，败坏社会风气，导致家庭破裂，发生情杀、自杀，影响社会安定。这些明显违背夫妻忠实义务并对社会造成不良影响的情况已经是道德所不能规范和指引的了。所以，如何根据法律的规定来维护当事人尤其是受害一方的权利，如何对违背夫妻忠实义务的一方进行处罚，应该引起我们的强烈关注。


北安市人民法院 刘成江